河南刑事辩护律师余启红

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检察官:律师这样写法律意见书我都得看

来源:我在抱柱 时间:2017-03-31 点击:

陈亮,北京大学法律硕士,河北省检察理论研究人才。从事刑事公诉及侦查监督检察工作十余年,直接办理并成功公诉“舜地集团非法吸收公众存款案”等重大疑难案件一千余件。即将推出个人新著《攻防之道——刑事诉讼控辩攻略与技巧》
作为集刑辩律师外在表现「口才」
内在积淀「文才」的结晶
法律意见书的精妙之处
即在于律师可以通过文本结合案例
说服办案机关采纳自己的辩护意见
然而
很多法律意见书
检察官可能都“懒得看”
原因何在?
作为检察官
陈亮在此文中虚拟了一位“律师师妹”
用书信的形式告诉她
法律意见书到底该怎么写才能打动检察官
师妹:

今日与你聊天,深知你苦恼于自己辛苦撰写的法律意见书没有得到检察机关的认可。作为比你早入法律职业的师兄,也作为检察官,我想通过这种有点陈旧的方式与你交流,说清楚实务中为什么检察官没有仔细看辩护律师提交的法律意见书。

我看了你写的法律意见书,并且分析了你提交的时间、方式,从控方的角度来看,我认为法律意见没有被检察机关采纳的理由主要在于:

第一,法律意见书的题目并没有直接表明意见书的主旨,你只写了“法律意见书”,这是一个缺乏“关键词”的信息不明确的题目。我建议改成“对某某涉嫌XX罪一案建议检察机关作出不批准逮捕决定的法律意见书”。这样写的目的好处是能让办案人员一眼就看明白你提交法律意见的目的,也更容易让办案人员继续读下去。

第二,你提交的意见书的意见表述过于模糊,仅提出建议作出不批准逮捕决定,并没有具体指出本案应当属于哪种不符合逮捕条件的情形。本案是符合证据不足不批准逮捕,还是符合不具有社会危险性的无逮捕必要不批准逮捕,或是符合不构成犯罪不批准逮捕的条件,在意见书中并未予以明确表述。表述模糊,一来会让检察官读起来很费力,也就难以把握辩护律师想要表述的重点;二来也让检察官觉得,这个律师不够专业,他的论理不够充分,他的法律意见是没有充足法律依据的,进而不予采纳。

第三,意见书中出现了过多的修饰性词语及没有证据支持的观点。你看,你这份意见书中用了太多“据悉”、“据说”等没有证据支持的观点。而且,你的意见书中很多观点的表述过于口语化,并未使用法言法语,有的甚至是将委托人的意见直接照搬照抄。如此一来,你的职业素养如何体现呢?你又如何能获得检察官的重视呢?另外,你提交的意见书多达十八页,从整体行文来看显得过于冗长,如果能够说明问题的话,我的建议是最好不要超过五页纸。

第四,在法律意见书中并未看到你所提意见依据的证据情况。虽然在侦查阶段辩护律师无法阅卷,但所提交的意见也应当有一定的证据支持,至少应当写上建议调取的证据线索,但从你提交的意见书中并未看到相关内容。没有证据或证据线索的支撑,检察官如何采信你的意见呢?为了使意见书更加严谨,我建议你在意见书的结尾加上一句——“本法律意见书仅限于侦查阶段本辩护律师所掌握的案件事实和证据情况”,这样可以使得法律意见书的针对性更强,更具有说服力,也体现了辩护律师的职业素质和专业精神。

第五,你提交意见书的时机不对。虽然你依法在审查逮捕阶段提交了法律意见书,但是并没有考虑到检察机关的办案特点与办案期限问题。对于公安机关侦查案件的审查逮捕期限为七日,时间很紧张;而且,检察机关办案需要经过一定的审批程序,在这七日的审查逮捕期中至少会留出一日的审批和打印法律文书的时间。你却于案件受理后的第六日才提交法律意见书,此时检察官应该已经将本案的审查逮捕意见书撰写完毕,并报请领导审批。你的意见书被采纳的可能性可想而知。因此,建议你在下个诉讼阶段提交法律意见书时,一定要在办案人员形成确定性意见之前提交,方为有效。

事实上,我只是粗略浏览了你提交的法律意见书,还没有仔细阅读,就发现了上述诸多问题。也许你认为自己已经尽职尽责了,但你的努力并没有产生实际效果,可以说,你错过了实现有效辩护的最佳时机。

我认为,出现上述问题的原因与你不了解控方的办案思维和办案期限直接相关。比如:公安机关或检察机关侦查的案件,对犯罪嫌疑人采取刑事拘留措施的,刑事拘留的最长期限各是多久?在审查起诉阶段,检察机关对于两次退回侦查机关补充侦查的案件,审查起诉的期限最长是多久?

从一定意义上讲,辩护律师如果不能在关键的诉讼节点跟上办案机关和办案人员的办案节奏,很可能对其辩护工作带来不利的后果。例如,辩护律师如果不了解补充侦查的期限规定,很可能就不能及时进行审查起诉阶段的第二次阅卷,不能对起诉前全案的证据进行审查,导致审查起诉阶段的辩护工作出现重大遗漏,同时也可能因为不了解补充侦查案件的办案期限问题而导致案件何时起诉不清楚,从而影响下一阶段辩护工作的有效开展。

综合以上这些问题,辩护律师要赢得办案机关和办案人员的尊重,进而让辩护意见能够有效地被办案机关采纳,应当先要打破控辩双方互不了解对方的壁垒,从学习控方的办案流程和办案特点做起,了解控方的办案思维方式并为己所用。

对此,以我十多年的刑事检察办案经验为基础,与在办案过程中接触的辩护律师的办案经验相结合,换位思考,从控辩双方的角度对辩护律师在工作中容易忽视和遗漏的问题进行系统的输理和总结,撰写了《攻防之道—刑事诉讼控辩攻略与技巧》一书。另外,我也将这本书中提炼的控辩技巧录制了视频课程,并在微信群中定期推送。

希望能够帮助你了解刑事诉讼的控辩攻略与技巧,在具体办案过程中做到知己知彼,学会站在控方办案的角度,发现自身辩护工作中存在的问题和缺陷,不断提高自身的法律素养和辩护水平。相信经过这样的学习之后,你提交的法律意见被办案机关采纳的机率会逐步提高,从而真正意义上实现有效辩护。
师兄:陈 亮
2017年3月28日
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法律意见书
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